美國(guó)當(dāng)?shù)貢r(shí)間9月19日，備受矚目的中國(guó)電商巨頭阿里巴巴集團(tuán)在紐約證券交易所(NYSE)正式掛牌交易。以92.7美元的開(kāi)盤(pán)價(jià)計(jì)算，總股本24.66億股的阿里巴巴市值達(dá)到2285億美元，在創(chuàng)下美股有史以來(lái)最大IPO(首次公開(kāi)募股)記錄的同時(shí)，也一舉成為全球第二、中國(guó)第一大互聯(lián)網(wǎng)公司。在人們津津樂(lè)道于阿里巴巴的成功之道與光明未來(lái)時(shí)，這家在中國(guó)本土成長(zhǎng)起來(lái)的公司上市后將受到怎樣的監(jiān)管同樣值得關(guān)注。

　　信息披露首當(dāng)其沖

　　阿里巴巴在正式掛牌交易前曾轉(zhuǎn)戰(zhàn)于美國(guó)數(shù)個(gè)城市進(jìn)行路演。此舉除了起到向投資者推廣、宣傳的作用，更重要的意義在于滿足信息披露要求。實(shí)際上，信息披露并非僅僅針對(duì)已經(jīng)在美國(guó)上市的公司，從決定在美國(guó)上市那一刻起，任何公司都要做好面對(duì)嚴(yán)格信息披露要求的準(zhǔn)備。

　　美國(guó)證券監(jiān)管一直以歷史悠久與嚴(yán)格著稱。早在20世紀(jì)初，美國(guó)國(guó)會(huì)就分別通過(guò)了《1933年證券法》和《1934年證券交易法》，并于1934年設(shè)立了美國(guó)證券交易委員會(huì)(簡(jiǎn)稱SEC)，開(kāi)始對(duì)證券市場(chǎng)實(shí)行全面監(jiān)管。

　　繼《1933年證券法》將信息披露制度確立為美國(guó)證券法律的基石之后，隨后的《1934年證券交易法》進(jìn)一步將其完善并細(xì)化為公開(kāi)原則，SEC則負(fù)責(zé)公開(kāi)原則的監(jiān)督實(shí)施。《2000年公平披露規(guī)則》將信息披露中的選擇性信息披露加以限制，進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)信息披露的公開(kāi)性。

　　自《2002年上市公司會(huì)計(jì)改革和投資者保護(hù)法案》(《薩班斯法案》)生效以來(lái)，美國(guó)上市企業(yè)無(wú)不積極完善自身公司治理結(jié)構(gòu)以及信息披露體制以應(yīng)對(duì)該法案的挑戰(zhàn)。同時(shí)，法案在頒布時(shí)并未提出具體的適用豁免。這意味著所有在美國(guó)上市的公司，包括美國(guó)以外的公司，都必須遵守該法案，阿里巴巴自然也不例外。

　　上市公司如果不能達(dá)到法案要求，其所受限制將視違規(guī)情況而定，輕則股價(jià)下跌，重則將被追究刑事責(zé)任以及從股市上摘牌，陷入集團(tuán)訴訟等艱難境地。中國(guó)企業(yè)面臨《薩班斯法案》最大的挑戰(zhàn)便是法案中公認(rèn)最嚴(yán)苛、最復(fù)雜、執(zhí)行成本最高的404條款。該條款規(guī)定，在美上市企業(yè)必須建立內(nèi)部控制體系，包括控制環(huán)境、風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估、控制活動(dòng)、信息溝通和監(jiān)督五個(gè)部分。內(nèi)部控制活動(dòng)的記錄不僅要細(xì)化到諸如產(chǎn)品付款時(shí)間之類的細(xì)節(jié)，而且對(duì)重大缺陷都必須予以披露。

　　誠(chéng)如阿里巴巴集團(tuán)創(chuàng)始人、董事局主席馬云所言，此次上市交易融到的不是錢(qián)，而是客戶及投資者的信任。回報(bào)這種信任不僅需要公司業(yè)績(jī)，更需要經(jīng)營(yíng)過(guò)程中及時(shí)、完整、有效的信息披露。

　　投資者利益受重視

　　如果說(shuō)信息披露是從監(jiān)管者的角度對(duì)上市公司提出的要求，那么對(duì)投資者利益保護(hù)的強(qiáng)調(diào)則是從消費(fèi)者的角度對(duì)上市公司提出的要求。美國(guó)證券法中有一系列重視投資者利益保護(hù)的舉措。

　　例如，針對(duì)內(nèi)幕交易，SEC擁有高效運(yùn)作機(jī)制，在案件尚在發(fā)酵期就施以重罰。美國(guó)監(jiān)管機(jī)構(gòu)對(duì)內(nèi)幕交易者(包括自然人和法人)的處罰可達(dá)10萬(wàn)至250萬(wàn)美元不等。并且，SEC認(rèn)定內(nèi)幕交易的方法是“辯方舉證”，即“舉證責(zé)任倒置”。如果被告(上市公司)不能自證清白，就將承擔(dān)應(yīng)有的法律責(zé)任。

　　鑒于投資者相對(duì)于上市公司的弱勢(shì)地位，美國(guó)證券法規(guī)定了證券集團(tuán)訴訟制度。當(dāng)投資者認(rèn)為自己以及與自己相同地位的投資者的權(quán)利受到損害時(shí)，可以要求法院以證券集團(tuán)訴訟的形式受理案件。證券集團(tuán)訴訟不僅是投資者獲得司法救濟(jì)的一項(xiàng)法定權(quán)利，更是一種對(duì)違法上市公司進(jìn)行威懾的私人執(zhí)法工具。盡管集團(tuán)訴訟制度因可能被濫用一直伴有爭(zhēng)議，但其仍然是美國(guó)證券法保護(hù)投資者利益的必要途徑。

　　此外，2007年的次貸危機(jī)催生了美國(guó)歷史上最嚴(yán)厲的金融監(jiān)管改革法案(《金融改革與投資者保護(hù)法案》)，該法案將包括證券市場(chǎng)投資者在內(nèi)的金融消費(fèi)者的利益放在第一位。為落實(shí)這一目標(biāo)，美國(guó)特別建立了投資者咨詢委員會(huì)、投資者利益代表人辦公室、申訴專員等相關(guān)機(jī)構(gòu)并出臺(tái)強(qiáng)化SEC調(diào)查權(quán)等相關(guān)規(guī)則。

　　該法案從硬件、軟件兩方面入手，就投資者保護(hù)與證券監(jiān)管的完善作了既有框架性特點(diǎn)又有可操作性內(nèi)容的規(guī)定。從動(dòng)態(tài)司法角度來(lái)看，法案使監(jiān)管者、金融消費(fèi)者、金融機(jī)構(gòu)的聯(lián)系大大加強(qiáng)。投資者通過(guò)投資者利益代表人、申訴專員來(lái)深度影響SEC的監(jiān)管行為，SEC通過(guò)更高的義務(wù)要求而使經(jīng)紀(jì)人、經(jīng)銷商、投資顧問(wèn)盡可能為投資者利益著想。

　　嚴(yán)格監(jiān)管倒逼發(fā)展

　　面對(duì)監(jiān)管機(jī)構(gòu)的嚴(yán)苛要求和投資者利益保障的完善機(jī)制，作為一家非美國(guó)本土公司，阿里巴巴要承受的壓力可想而知。盡管如此，從長(zhǎng)遠(yuǎn)來(lái)看，對(duì)于一家放眼全球的現(xiàn)代企業(yè)，嚴(yán)格的監(jiān)管環(huán)境何嘗不是阿里巴巴成長(zhǎng)所需要的土壤。

　　SEC的政府監(jiān)管和NYSE的自律監(jiān)管對(duì)公司的治理要求可以促使阿里巴巴提升治理結(jié)構(gòu)和管理水平，提高公司透明度，有利于公司經(jīng)營(yíng)的規(guī)范化。投資者的“吹毛求疵”能夠強(qiáng)化阿里巴巴的責(zé)任意識(shí)和風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，而集團(tuán)訴訟制度又像始終懸在阿里巴巴頭頂上的達(dá)摩克利斯之劍，促使公司營(yíng)運(yùn)有序、穩(wěn)定、健康。

　　因此，除了獲得巨額資金支持，提升公司品牌價(jià)值等顯性優(yōu)勢(shì)外，阿里巴巴在美上市的意義更在于未來(lái)在美國(guó)資本監(jiān)管環(huán)境中的發(fā)展。阿里巴巴不是第一家，也不會(huì)是最后一家在美上市的中國(guó)公司，但卻是目前國(guó)際資本市場(chǎng)最引人注目的中國(guó)公司。其在美國(guó)資本市場(chǎng)的生長(zhǎng)軌跡將為未來(lái)更多走出去的中國(guó)企業(yè)提供范本和經(jīng)驗(yàn)。從這個(gè)意義上講，更強(qiáng)的監(jiān)管要求對(duì)阿里巴巴是挑戰(zhàn)，更是機(jī)遇。

　　(作者單位:華東政法大學(xué)國(guó)際法學(xué)院 馬樂(lè))