重視加強(qiáng)國有企業(yè)重大決策的合法性論證，是企業(yè)適應(yīng)市場競爭環(huán)境變化的客觀需要，是深化國有資產(chǎn)管理體制改革的迫切需要，是國有企業(yè)自身改革和發(fā)展的重要保障，也是國有企業(yè)加快實(shí)施新發(fā)展戰(zhàn)略的現(xiàn)實(shí)需要。

2013年2月22日貴州省物價局、四川省發(fā)展和改革委員會認(rèn)定茅臺和五糧液公司實(shí)施價格壟斷行為，并根據(jù)《反壟斷法》第十四條規(guī)定，分別對貴州省茅臺酒銷售有限公司處以2.47億元的罰款，對宜賓五糧液酒類銷售有限責(zé)任公司處以2.02億元的罰款。這成為《反壟斷法》頒布5年來，我國首次對行業(yè)龍頭企業(yè)實(shí)施重罰。

消息一出，兩家企業(yè)的信譽(yù)度和社會形象受重創(chuàng)。同時它們還可能面臨消費(fèi)者的依法索賠，后期造成的損失將無法估計。

日前華北制藥的子公司又因涉嫌操縱美國維生素C價格，被美國反壟斷機(jī)構(gòu)處以1.6億美元(約10億元人民幣)罰單。這一巨額罰款是2012年華北制藥凈利潤的56倍，華北制藥還被上交所臨時停牌。

據(jù)統(tǒng)計，僅2012年，我國的反壟斷機(jī)構(gòu)就收到反壟斷申報達(dá)201件，涉及醫(yī)藥、造紙、水泥、保險、船舶代理、液晶面板、白酒等多個行業(yè)。

法律保障是決策的基礎(chǔ)

近期國有企業(yè)屢屢遭遇反壟斷處罰一事，反映出部分企業(yè)在建立關(guān)系到命脈的銷售系統(tǒng)時，缺乏法律的支撐和論證，為經(jīng)營活動埋下了違法隱患。

而今法治社會、法治政府、法治企業(yè)已經(jīng)成為中國經(jīng)濟(jì)發(fā)展基石。國有企業(yè)擔(dān)負(fù)著社會責(zé)任，因此依法經(jīng)營應(yīng)當(dāng)是國有企業(yè)對國家和人民所堅持的態(tài)度。

當(dāng)前形勢下，國有企業(yè)只有不斷進(jìn)行體制機(jī)制改革，才能有效防止國有資產(chǎn)流失和如此巨額違法成本付出。過去在國有企業(yè)的決策時，往往由內(nèi)部班子成員決定，即使重大決策所做的可行性論證，也主要是對市場空間、發(fā)展前景、投資回報考慮，而對于潛在的法律風(fēng)險，缺乏外部專家的科學(xué)論證。

殊不知，再有前景的決策，沒有法律基礎(chǔ)的保障，也會遭遇巨大的風(fēng)險。有的企業(yè)在做決策時，雖有企業(yè)法務(wù)人員提出意見，但一方面企業(yè)法務(wù)人員本身數(shù)量少，又疲于應(yīng)付日常的法律事務(wù)，對企業(yè)的法律問題很難提出專業(yè)和深度的建議。

另一方面，企業(yè)法務(wù)人員是企業(yè)一員，他在提出意見時，要顧及領(lǐng)導(dǎo)的想法和自己的身份。即使有不同意見，也很難充分發(fā)表或者被采納。這樣的法律論證形同虛設(shè)。一旦決策失誤就面臨無人承擔(dān)責(zé)任的局面。

因此重視加強(qiáng)國有企業(yè)重大決策的合法性論證，是企業(yè)適應(yīng)市場競爭環(huán)境變化的客觀需要，是深化國有資產(chǎn)管理體制改革的迫切需要，是國有企業(yè)自身改革和發(fā)展的重要保障，也是國有企業(yè)加快實(shí)施新發(fā)展戰(zhàn)略的現(xiàn)實(shí)需要。

七招應(yīng)對潛在法律風(fēng)險

構(gòu)建科學(xué)的重大決策法律論證機(jī)制，對國有企業(yè)重大經(jīng)營決策：企業(yè)重組、改制、解散、破產(chǎn)、大額擔(dān)保、公司上市、增減注冊資本、重大投融資、重大資產(chǎn)處置、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、核銷重大資產(chǎn)損失項目等要進(jìn)行法律專家論證，以完善國有企業(yè)的風(fēng)險防范體系。從而推動國有企業(yè)加快轉(zhuǎn)型，實(shí)現(xiàn)跨越式發(fā)展。

據(jù)此，我認(rèn)為有必要加強(qiáng)以下幾個方面的建設(shè)：

建立第三方風(fēng)險論證制度。

國有企業(yè)重大決策事關(guān)一個國家和地區(qū)經(jīng)濟(jì)建設(shè)和社會發(fā)展的全局。在國有企業(yè)重大決策上，如企業(yè)重組、改制、大額擔(dān)保、公司上市、增減注冊資本、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓等重大經(jīng)營決策等，均要聘請法律專家對決策進(jìn)行專項法律論證，使企業(yè)充分認(rèn)識到重大決策可能引起的各種法律風(fēng)險。

建立第三方風(fēng)險論證制度，能有效幫助國有企業(yè)少走彎路，規(guī)避風(fēng)險，提高決策效益。由無利害關(guān)系的第三方對企業(yè)重大決策進(jìn)行法律論證，也是一種國際常見的控制風(fēng)險的方法。

組建法律論證專家?guī)臁?/p>

國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(下稱國資委)是國有企業(yè)的出資人，依法幫助和引導(dǎo)國有企業(yè)進(jìn)行重大決策，是國資委必須承擔(dān)的義務(wù)。因此必須由國資委組建法律論證專家?guī)?，并挑選熟悉公司法律業(yè)務(wù)的律師等法律專業(yè)人士來組建。

律師等法律專業(yè)人士有著大量的司法實(shí)踐，能充分將司法實(shí)踐與企業(yè)決策有機(jī)結(jié)合，能同時從重大決策的可行性和不可行性兩個方面進(jìn)行論證，發(fā)現(xiàn)問題，找出解決方案，從而保障出資人的合法權(quán)益。

科學(xué)確定法律論證專家。

國有企業(yè)在進(jìn)行重大決策時，可以請求國資委根據(jù)決策需要在專家?guī)靸?nèi)推薦法律專家，也可以進(jìn)行隨機(jī)抽取。專家論證組由1~5位法律專家組成，組成須為單數(shù)。法律論證專家與企業(yè)無關(guān)聯(lián)關(guān)系，其論證將更為客觀、公正。

合理支付專家論證費(fèi)用。

企業(yè)重大決策關(guān)系到企業(yè)發(fā)展，如決策不當(dāng)，就可能危及企業(yè)生存，造成不可估量的損失。為正確、科學(xué)、合法地決策，提高企業(yè)效益，可按項目的大小或項目類別，核準(zhǔn)一定幅度的論證費(fèi)率，由需論證的企業(yè)支付費(fèi)用。

建立重大決策后評價機(jī)制和稽查機(jī)制。

應(yīng)建立國有企業(yè)重大決策后評價制度，以評價決策的合法性、科學(xué)性。國資委可會同審計部門對企業(yè)重大決策的實(shí)施過程、結(jié)果和影響進(jìn)行定期或不定期的盡職調(diào)查、檢查和稽查，并依照有關(guān)法律法規(guī)對稽查結(jié)果提出處理建議或意見。

嚴(yán)格法律專家?guī)鞂＜覝?zhǔn)入和清出制度。

國資委應(yīng)該對法律專家進(jìn)行動態(tài)管理，嚴(yán)格準(zhǔn)入和清出制度。對損害企業(yè)利益、缺乏專業(yè)素質(zhì)、職業(yè)道德不良的人員應(yīng)當(dāng)堅決清出。

建立重大決策項目律師全程法律服務(wù)機(jī)制。

在一些重大決策實(shí)施過程中，國有企業(yè)所面臨的法律風(fēng)險并非一成不變。隨著項目的推進(jìn)，企業(yè)外部的法律環(huán)境也在不斷變化，法律風(fēng)險也會因時而異。為對法律風(fēng)險實(shí)施動態(tài)管理，應(yīng)建立重大決策項目律師全程法律服務(wù)機(jī)制。

項目律師應(yīng)參與決策項目管理，而非從事一般法律顧問的工作。企業(yè)應(yīng)以項目律師為中心，建立由企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)統(tǒng)一負(fù)責(zé)，企業(yè)法律事務(wù)機(jī)構(gòu)具體實(shí)施，有關(guān)業(yè)務(wù)機(jī)構(gòu)相互配合的重大決策事項法律管理工作體系。只有這樣才能有效防控重點(diǎn)環(huán)節(jié)的風(fēng)險，確保企業(yè)決策科學(xué)性、合法性。

痛定思痛，只有建立與法律風(fēng)險相適應(yīng)的防御體系，國有企業(yè)才能將運(yùn)營風(fēng)險降至最低，為促進(jìn)國民經(jīng)濟(jì)又好又快發(fā)展發(fā)揮應(yīng)有的作用。(作者系民革貴州省委社會與法制委員會副主任)